劳务分包与转包、专业工程分包、业主肢解发包、违法分包等相关术语
极容易混淆，下面分析一下这些概念的认定和区别:
一、劳务分包与专业工程分包的区别
分包包括专业工程分包和劳务分包两类。两类分包均是法律允许的。我国《建筑法》第29条规定:“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。”国家建设部《建筑业企业资质管理规定》第5条规定，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。获得施工总承包资质的企业，可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包。承担施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将非主体专业工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑业企业。获得专业承包资质的企业，可以承接施工总承包企业分包的专业工程或者建设单位按照规定发包的专业工程。专业承包企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将劳务作业分包给具有相应劳务分包资质的劳务分包企业。获得劳务分包资质的企业，可以承接施工总承包企业或者专业承包企业分包的劳务作业。据此，我们应当肯定以上两类分包均是合法的分包行为。
因此，劳务分包和专业工程分包的区别是:
(1)分包主体的资质不同。专业工程分包持有的是专业承包企业的资质，其不同资质条件共有地基与基础工程等60种;劳务分包人持有的是劳务作业企业资质，其不同资质条件共有木工作业等13种。
(2)合同标的的指向不同。专业工程分包合同指向的标的是分部分项的工程，计取的是工程款，其表现形式主要体现为包工包料;劳务分包合同指向的是工程施工的劳务，计取的是人工费，其表现形式主要体现为包工不包料，俗称“包清工”。
(3)分包条件的限制不同。总承包人对工程分包有一系列的限制，并且必须具备的一个重要条件是事先经发包人的同意，工程分包只能发生一次，禁止分包单位将其工程再次进行分包;而总包人包括工程分包人的劳务分包则并不以发包方的认可或合同的明确约定为条件。
(4)承担责任的范围不同。专业工程分包条件下，总包要对分包工程实施管理，总分包双方要对分包的工程以及分包工程的质量缺陷向发包人承担连带责任;而劳务分包条件下，分包人可自行进行管理，并且只对总包或工程分包人负责，总包和工程分包人对发包人负责，劳务分包双方互相按合同承担相应责任，并不共同向发包人承担连带责任，劳务分包人对发包人也不直接承担责任。
二、劳务分包与工程转包及肢解发包的区别
最高院的司法解释第7条以“劳务分包与工程转包”为题作出明确规定，是因为劳务分包并不是工程转包。我国《建筑法》第28条规定:“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”此后，国务院的《建设工程质量管理条例》对工程转包和肢解分包进一步作出规定。所谓工程转包，该条例第78条第3款规定:“本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。”所谓肢解发包，该条例第78条第1款规定:“本条例所称肢解发包，是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。”
劳务分包与工程转包和肢解发包的法律区别是:
(1)对应主体不同。转包发生在总包人和转承包人之间;肢解发包发生在发包人和不同的承包人之间;而劳务分包则发生在总包人或专业承包人与劳务分包人之间。
(2)对象指向不同。转包和肢解发包的对象是工程或分部分项的工程，是承发包合同中整个建设工程的全部或一部分;而劳务分包仅指向工程中的劳务。
(3)合同效力不同。转包和肢解发包均属于法律法规所明确禁止的无效行为;而劳务分包属合法行为，法律对劳务分包并不禁止。
(4)法律后果不同。转包的双方对因此造成的质量或其它问题要对发包人承担连带责任;业主肢解发包造成的质量或其它问题由发包人和肢解承包人承担相应责任，总承包人不承担责任;而劳务分包双方互相按合同承担相应责任，并不共同向发包人承担连带责任。
三、关于转包
转包合同一律认定无效。转包行为是指在工程建设中，承包单位不履行承包合同规定的职责，将所承包的工程一并转包给其他单位，对工程不承担任何经济、技术、管理责任的行为。转包表现为将承接的工程不负任何责任的分包、转让出去的行为;肢解分包，在法律上视为转包。《合同法》272条、《建筑法》28条，对转包均予以禁止。《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第十三条规定，“…禁止将承包的工程进行转包。不履行合同约定，将其承包的全部工程发包给他人，或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给他人的，属于转包行为。违反本办法第十一条规定，分包工程发包人将工程分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，并未对该工程的施工活动进行组织管理的，视同转包行为。”
转包在建设工程实务中及司法实践中的表现是形形色色的，因此要在司法实践中认定转包首先要具备一定的建设工程实务经验来判断。
例如，建设工程实务中经常出现承包人(总包方)将某建筑工程公司编入承包人(总包方)项目经理部下的土方一队、隧道一队等，承包人(总包方)与该某建筑工程公司签订工程承包合同，将其承包的全部建设工程任务转交给某建筑工程公司来施工，该行为属于转包还是内部承包呢?
这种情况通常属于转包行为，其理由是:被编入项目经理部下的土方一队、隧道一队的施工队伍隶属于工程总承包人之外的其他建筑公司，虽然在表面上以总承包人的项目经理部的土方一队、隧道一队的名义施工，但实际上土方一队、隧道一队的编制并不属于承包人(总包方)，也未在工商登记中登记到承包人(总包方)的名下，也就是说，法律上并未成为承包人(总包方)的内部机构，实践中经常表现为，还要看土方一队、隧道一队的负责人即项目经理并未注册在承包人(总包方)的名下。即本质上还是两个独立法人之间形成的工程转包关系而不属于内部承包的关系。
既然转包是转包人不履行合同义务，那么在建设工程实务中就往往表现为，转包人在承接建设工程后并不成立项目部，也不派驻管理人员和技术人员在施工现场进行管理和技术指导。因此要认定是否存在转包，可以从以下几个方面进行核实:(1)核实承包合同的主体是否实际上已变更;(2)检查现场管理人员的隶属关系，与申报质量监督时是否一致;(3)核查承包人行为(包括组织机构、工作协调、技术措施、方案、质量、安全责任等)的落实情况;(4)核查承包人管理人员的实际到位情况;(5)在由承包人供应材料时，核查工程项目的原材料是否由承包人供应;(6)核查用于工程施工的大型机具、设备、设施是否为承包人所有。如果，核实查清进行实际工程建设的单位不是承包人而是承包以外的第三人，承包人也没有为工程项目成立项目部，也未在施工现场派驻管理人员和技术人员进行现场管理和技术指导，施工现场的管理人员和技术人员均隶属于承包人以外的第三人，则基本可以认定为承包人的行为转包。
实际施工人完成工程后建设价款如何来计取和结算呢?
建设工程质量合格的，转承包人(实际施工人)可以直接向发包人主张工程价款。按照《司法解释》第二条规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”虽然在转包的情况下，转包合同无效，但如果转承包人(实际施工人)承建的建设工程质量合格的，转承包人仍然可以主张工程价款，并且按照《司法解释》第二十六的规定，作为实际施工人的转承包人可以直接向发包人主张工程价款，发包人在欠付承包人(转包人)价款的范围内承担责任。
实际施工人只能根据与发包人之间的事实合同按实结算或者参考实际施工人与施工总承包人之间的无效转包合同约定的计价方式和标准来结算，转包人的非法所得通常表现为管理费，非法转包、违法分包的发包人有非法所得的，也应当予以收缴。
由于工程分包中可能产生较多利润的驱动，在建筑市场活动中频频出现的层层转包、肢解发包、违法分包以及以劳务分包为名的工程转包、违法分包等违法行为，此种情形正是建设工程质量存在问题和安全事故的根本原因。
四、违法分包的类型
专业工程分包禁止了违法分包行为，违法分包是针对专业工程分包而言的非法行为，国务院《建设工程质量管理条例》第78条第2款规定:“本条例所称违法分包，是指下列行为:(一)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;(二)建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;(三)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;(四)分包单位将其承包的建设工程再分包的。”这是国家法律对违法分包的四条禁令，违反这四条禁令的分包行为均是非法的无效的行为。